Недействительность результатов проверки контролирующих органов: спасение в деталях. Часть 2

5150
Недействительность результатов проверки контролирующих органов: спасение в деталях. Часть 2

Начало статьи читайте на сайте 21 04 2013 г. 

4. Проведение проверки без распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля.

Согласно ст. 9 Закона № 294-ФЗ при проведении плановой проверки за три рабочих дня (при внеплановой проверке – перед ее началом) в медицинскую организацию на имя руководителя должна быть выслана копия соответствующего распоряжения (приказа). Содержание распоряжения должно соответствовать закону: в нем должны быть указаны данные проверяющих должностных лиц, наименование предприятия, сроки проведения проверки, четко описан предмет проверки, перечислены документы, которые необходимо представить для контроля.

Судебная практика: постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2012 по делу № А71-7252/2012.

5. Истребование документов, не относящихся к предмету проверки, превышение установленных сроков проведения проверок.

Согласно ст. 18 Закона № 294-ФЗ должностные лица проверяющих органов обязаны соблюдать сроки проведения проверки, а также не выходить за рамки предмета проверки, определенного в распоряжении. Недопустимо изначальное необоснованное превышение сроков проверки в годовом плане, так же как и продление их при отсутствии законных оснований. Например, если кто-то из состава проверяющих уходит на больничный, проверка должна быть приостановлена, а потом возобновлена. Если же она продлена на время больничного, это нарушение.

Судебная практика: решение Арбитражного суда Магаданской области от 28.06.2010 по делу № А37683/2010.

6. Непредставление акта проверки непосредственно после ее проведения.

Согласно ст. 16 Закона № 294-ФЗ акт проверки должен быть составлен непосредственно после окончания проверки в двух экземплярах, один из которых передается руководителю под роспись.

Судебная практика: постановление ФАС Дальневосточного округа от 05.12.2012 № Ф03-5362/2012, решение Арбитражного суда Магаданской области от 28.06.2010 по делу № А37683/2010.

7. Проведение плановой проверки, не включенной в ежегодный план проверок.

Плановая проверка должна быть включена в годовой план, который размещается в сети Интернет на сайтах региональных прокуратур. Более точную информацию можно найти на сайте Генеральной прокуратуры РФ.

Защита интересов организации

Результаты проверки, проведенной с грубыми нарушениями процедуры, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом требований закона. Они должны быть отменены вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом по заявлению заинтересованного лица.

На практике существует три пути, по которым можно пойти, отстаивая интересы организации:

Путь 1. Медицинская организация после получения акта проверки, проведенной с грубыми нарушениями закона, может подать в вышестоящий надзорный орган заявление о признании результатов проверки недействительными. Такое заявление подается в вышестоящую надзорную организацию и составляется в произвольной форме.

Путь 2. Заявление о признании результатов проверки недействительными может быть подано в арбитражный суд субъекта Федерации в порядке гл. 24 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ), то есть сам акт может быть оспорен как незаконный. Однако судебная практика здесь неоднозначна, в частности, в постановлении ФАС Уральского округа от 29.06.2012 № Ф094090/12 было указано на то, что дела об оспаривании актов проверки неподведомственны арбитражным судам, так как акт представляет собой лишь констатацию факта и не содержит для заявителя каких-либо обязанностей.

Такой же вывод сделан Восьмым арбитражным апелляционным судом в решении по делу от 10.12.2012 № А4622637/2012, где суд в целом отмечает, что законодательством не предусмотрена процедура признания проверки недействительной. Однако не все так безнадежно.

Путь 3. Единственно результативный на сегодняшний день путь – это признание результатов проверки недействительными в судебном заседании по делу об административном правонарушении (то есть когда уже вынесено предписание и составлен протокол об административном правонарушении, вынесено решение о привлечении к административной ответственности – и вы идете в суд его оспаривать). В этом случае вы действуете в рамках предусмотренной АПК РФ процедуры, заявляя уже в самом процессе, что представленный акт проверки является недопустимым доказательством, полученным с нарушением требований Закона № 294-ФЗ.

Практические советы

1. Для того чтобы оспаривать проверку по процедурным признакам, нужно досконально знать процедуру, желательно для этих целей ознакомиться еще и с административным регламентом по проверкам соответствующего надзорного органа.

2. Если пришедший с ревизией чиновник начал проверку с нарушения процедуры (не уведомил, не предъявил распоряжения и т. д.), не нужно сразу указывать ему на это. В процессе проверки фиксируйте для себя все нарушения.

3. Оптимальным вариантом фиксации нарушений является аудио-/видеозапись проверки либо протоколирование процесса проведения проверки. То есть можно поручить секретарю (медицинскому регистратору, администратору) ходить за вами во время проверки и записывать все действия проверяющих, заданные вопросы и ваши ответы. В конце проверки протокол следует подписать руководителю, его секретарю и кому-нибудь из свидетелей проверки. На вопросы проверяющих, зачем это нужно, можно сослаться на неудачный опыт проверок с другими контролирующими органами либо на распоряжение высшего руководства.

Плюс такого протоколирования в том, что, во-первых, в процессе самой проверки вам не придется следить за ошибками проверяющего и вы сможете сосредоточиться на его вопросах. Просматривая протокол позже, можно будет проанализировать и свое поведение, и действия ревизора. Во-вторых, протокол может сыграть роль доказательства в суде, если акт проверки будет содержать недостоверную информацию. Наконец, это дисциплинирует проверяющих. Понимая, что фактически говорят “под запись”, они не станут задавать вопросы либо испрашивать документы, не имеющие отношения к предмету проверки.

Проанализировав протокол проверки и выявив грубые нарушения со стороны проверяющего, можно составить заявление в прокуратуру с требованием о привлечении к административной ответственности по ст. 19.6.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях конкретного чиновника.

Но прежде чем обращаться в прокуратуру, стоит ознакомить с этим заявлением проверяющего, чтобы он смог обдумать результаты проверки. Действовать нужно предельно корректно, фактически это переговоры с представителем власти: да, медицинская организация допустила нарушения закона, но и представитель государства не во всем прав и не соблюдал закон. Никому из чиновников не хочется попасть на заметку прокуратуры, давать объяснения, отчитываться перед руководством, лишиться премии и получить взыскание или административный штраф.

Поэтому переговоры вполне могут дать положительный результат. Например, в виде снижения размера штрафа. Обратите внимание, вы жалуетесь не на систему, не на государственный орган, а на конкретного человека – и именно это может возыметь эффект. 

Перейти к другим публикациям

Узнать о подписке на журнал

 

Читайте в ближайших номерах журнала «Правовые вопросы в здравоохранении»
    Читать >>


    Ваша персональная подборка
      Рекомендации по теме

      Мероприятия

      Мероприятия

      Повышаем квалификацию

      Посмотреть

      Самое выгодное предложение

      Самое выгодное предложение

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      А еще...







      Наши продукты






















      © 2006–2018 ООО «МЦФЭР», медиагруппа «Актион-МЦФЭР»

      Журнал «Здравоохранение» –
      практический журнал для главного врача.

      Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Здравоохранение».
      Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
      Свидетельство о регистрации СМИ ПИ № ФС77-64203 от 31.12.2015.

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Сайт предназначен для медицинских работников!

      Чтобы скачать документ на портале ZDRAV.RU, пожалуйста, зарегистрируйтесь.
      Это займет всего 57 секунд. Для вас будут доступны:

      — 12 000 статей
      — 8 000 ответов на вопросы
      — 200 видеосеминаров
      — готовые формы и образцов документов
      — бесплатная правовая база
      — полезные сервисы

      Вы также получите подарок — pdf- журнал «Здравоохранение»

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Сайт предназначен для медицинских работников!


      Чтобы подтвердить ваш статус, зарегистрируйтесь, и:

      Читайте экспертные
      материалы

      Скачивайте готовые
      формы и СОПы

      Смотрите
      бесплатные вебинары

      13 000 статей

      1 500 инструкций

      200 записей

      Абонемент в электронную медицинскую библиотеку в подарок!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      ×
      Сайт предназначен для медицинских работников!


      Чтобы подтвердить ваш статус, зарегистрируйтесь, и:

      Читайте экспертные
      материалы

      Скачивайте готовые
      формы и СОПы

      Смотрите
      бесплатные вебинары

      13 000 статей

      1 500 инструкций

      200 записей

      Абонемент в электронную медицинскую библиотеку в подарок!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Сайт предназначен для медицинских работников!


      Чтобы скачать файл на портале ZDRAV.RU, зарегистрируйтесь, и:

      Читайте экспертные
      материалы

      Скачивайте готовые
      формы и СОПы

      Смотрите
      бесплатные вебинары

      13 000 статей

      1 500 инструкций

      200 записей

      Абонемент в электронную медицинскую библиотеку в подарок!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Скачать файл может только медицинский работник!


      Чтобы подтвердить ваш статус, зарегистрируйтесь, и:

      Читайте экспертные
      материалы

      Скачивайте готовые
      формы и СОПы

      Смотрите
      бесплатные вебинары

      13 000 статей

      1 500 инструкций

      200 записей

      Абонемент в электронную медицинскую библиотеку в подарок!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Скачать файл может только медицинский работник!


      Чтобы подтвердить ваш статус, зарегистрируйтесь, и:

      Читайте экспертные
      материалы

      Скачивайте готовые
      формы и СОПы

      Смотрите
      бесплатные вебинары

      13 000 статей

      1 500 инструкций

      200 записей

      Абонемент в электронную медицинскую библиотеку в подарок!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Скачать файл может только медицинский работник!


      Чтобы подтвердить ваш статус, зарегистрируйтесь, и:

      Читайте экспертные
      материалы

      Скачивайте готовые
      формы и СОПы

      Смотрите
      бесплатные вебинары

      13 000 статей

      1 500 инструкций

      200 записей

      Абонемент в электронную медицинскую библиотеку в подарок!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Скачать файл может только медицинский работник!


      Чтобы подтвердить ваш статус, зарегистрируйтесь, и:

      Читайте экспертные
      материалы

      Скачивайте готовые
      формы и СОПы

      Смотрите
      бесплатные вебинары

      13 000 статей

      1 500 инструкций

      200 записей

      Абонемент в электронную медицинскую библиотеку в подарок!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Скачать файл может только медицинский работник!


      Чтобы подтвердить ваш статус, зарегистрируйтесь, и:

      Читайте экспертные
      материалы

      Скачивайте готовые
      формы и СОПы

      Смотрите
      бесплатные вебинары

      13 000 статей

      1 500 инструкций

      200 записей

      Абонемент в электронную медицинскую библиотеку в подарок!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Изображение предназначено для медицинских работников!


      Чтобы подтвердить ваш статус, зарегистрируйтесь, и:

      Читайте экспертные
      материалы

      Скачивайте готовые
      формы и СОПы

      Смотрите
      бесплатные вебинары

      13 000 статей

      1 500 инструкций

      200 записей

      Абонемент в электронную медицинскую библиотеку в подарок!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Изображение предназначено для медицинских работников!


      Чтобы подтвердить ваш статус, зарегистрируйтесь, и:

      Читайте экспертные
      материалы

      Скачивайте готовые
      формы и СОПы

      Смотрите
      бесплатные вебинары

      13 000 статей

      1 500 инструкций

      200 записей

      Абонемент в электронную медицинскую библиотеку в подарок!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Изображение предназначено для медицинских работников!


      Чтобы подтвердить ваш статус, зарегистрируйтесь, и:

      Читайте экспертные
      материалы

      Скачивайте готовые
      формы и СОПы

      Смотрите
      бесплатные вебинары

      13 000 статей

      1 500 инструкций

      200 записей

      Абонемент в электронную медицинскую библиотеку в подарок!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      ×